案例分析——“盗中有骗”属盗窃还是诈骗

案情：

2012年12月起，王某私自将货车底部加装了一个空水箱，伙同雇佣的司机郝某，先将空水箱加满水后，驾驶加满水箱水的空车过磅进入矿区，在矿区内无人场所，将加装水箱内的水放出，随后装满煤泥出矿。截至2013年4月，两人共计作案25次，所得煤泥卖了约5000元。

公安机关通过侦查实验和鉴定，证实一次作案货车加满水和放完水的车重相差0.86吨。经查实，2012年12月，王某与郝某拉出煤泥两次，价值705.2元；2013年1月至2013年4月，拉出煤泥23次，价值7318.6元。

案发后，王某退还给被害单位某煤矿煤泥共计13.16吨。

在该案审理中，形成了两种不同意见。

第一种意见认为，王某构成诈骗罪。王某以隐瞒真相的方式，即以加满水箱水的空车称重、以放完水箱水的满载车过磅出矿区的方法，骗取煤矿方的信任，诈骗煤矿方25车煤泥共计8023.8元，符合诈骗罪的构成要件。

第二种意见认为，王某构成盗窃罪。王某以非法占有为目的，秘密采取加装水箱、加满水、放完水的手段，在煤矿方毫不知情且主观上没有处分0.86吨煤泥的真实意思和行为下，秘密窃取煤矿方25车价值8023.8元的煤泥，应构成盗窃罪。

评析：

笔者认为，王某的行为构成盗窃罪。

盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次窃取公私财物的行为。在交互使用欺骗与窃取手段的案件中，行为人采取了什么手法、被害人是否具有处分其财产的真实意思和行为、多种犯罪行为交织时哪种行为是主要方法和手段，这些都是区分诈骗罪与盗窃罪的关键之处。

第一，王某的行为符合“秘密性”的特征。

秘密性体现在：主观认识上的秘密性，即盗窃手法，被告人在主观上不想让被害人知道；手段上的秘密性，即盗窃手段不为被害人所知；结果上的秘密性，即被害人并不知财物实际已经被被告人所控制。也就是说，行为人采取自认为不为财物所有者、保管者或经手者所发觉的方法，暗中获取财务；被害人对自己的财物占有控制权利受到破坏时毫不知情。

本案中，王某主观上认为，秘密采取加装水箱、加满水、放水等手段，暗中将0.86吨煤泥拉出煤场，煤矿没有发觉。当满载包含0.86吨煤泥的货车过磅出矿后，煤矿在毫不知情的情况下，丧失了对0.86吨煤泥的财产所有权。

第二，煤矿主观上没有处分0.86吨煤泥的真实意思和行为。

区分盗窃与诈骗的关键还在于，被害人有没有处分其财产的真实意思和行为。在盗窃犯罪中，被害人既没有处分财产的真实意思，也没有处分财产的行为。而诈骗犯罪最本质的特征表现为，因行为人的欺诈而使被害人陷入错误认识，从而“心甘情愿”地处分其财产。

本案中，煤矿方主观上没有处分其0.86吨煤泥的真实意思。王某也没有花言巧语骗取过磅员信任，让其自觉交付煤泥。

第三，王某的诈骗行为仅作为盗窃的方法和手段。

在盗窃行为与诈骗行为相互交织时，如何定性，还要综合考量犯罪的方法和手段。行为人通过实施一些诈骗行为，为盗窃行为做准备、创造条件，对财物的最终取得方式还得靠窃而非骗，那么应定盗窃罪。这时的诈骗行为，仅表现为犯罪的辅助方法和手段。

王某用加装水箱、加满水、放完水这些欺诈手段，是为窃取0.86吨煤泥创造条件，起到了准备作用。通过欺诈取得对财物的持有，不是王某的目的行为，而只是其实现占有财物目的的辅助手段行为。因此，王某非法获取财物的最终取得方式是窃取而非诈骗。

那么，如何认定诈骗罪呢？诈骗罪是指以非法占有为目的，使用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪的客观方面一般表现为先后有序的4个部分：行为人实施诈骗行为；使他人陷入错误认识；他人基于错误认识自愿处分财产；行为人获取财产或财产性利益。这4个行为具有一定的客观逻辑顺序，形成一个前后紧密相连的因果锁链。△